第66章 將能而君不御之者勝（1/2）

孫子兵法，有七勝七敗之喻。

其中就有：將能而君不御之者勝。

用現代大白話翻譯一下，就是讓專業的人、做專業的事。

不專業的行政型領導，在遇到需要專家解決的具體問題時，請滾遠。

最高院和國知局這場試探性奪權的交鋒，其實說得狗血一點，把皮肉掩飾都扒掉、只留下最直白的白骨，就是這個問題。

在馮見雄本來的那個時空，類似的法律解釋烏龍，其實也有差不多的，只不過沒這麼早出現吧，馮見雄也沒去記過什麼時候發生的。

不過，這也不奇怪——畢竟按照原本的歷史，新修版的《專利法》是2008年才在兩-會上通過的，而眼下才07年，開會就已經在表決專利法修正案了。

所以，這都是馮見雄提前草翻了一些專利法的法律漏洞，導致修法提前了。蝴蝶效應在立法領域的效果積累，正在越來越明顯。

歷史雖然被改變了，但那影響的只是死記硬背的弱智。

對於馮見雄這種洞悉宇宙本源法則演化規律的大牛，歷史改變了又如何。

他是智商200的存在，不靠背結論——那是下等弱智重生者乾的Low逼事情。

在馮見雄所沒關注的那段歷史裡，本來這個法律漏洞自然也會被一些頂尖睿智的律師偶然發現、然後總結、最後大加利用、藉此瘋狂摟錢。

最後，大約一兩年之後，在事態有惡化之前，法釋辦終於發現了這個嚴重的技術性錯誤，然後悄悄修改解釋，把這一條烏龍解釋給撤銷了。

從此之後，大約是2011~2012年之後的事情了吧，國家的發明審核制度終於又往前完善了一步，申請難度也再次提升了一個檔次，讓很多渾水摸魚的存在無法再矇混過關。

馮見雄早點兒操這個洞，也算是早點兒讓這個洞產生痛覺、敦促洞的主人趕緊貼膏藥。

也算功德無量。

……

在馮見雄的點撥下，劉教授把這一系列問題的成因、法理本源和可能後果，總算是徹底融會貫通了。

但是，對於如何利用和操作這個漏洞，去具體指導實務，他一時半會兒依然沒想明白。

當然，這些只是法律實務操作層面的事情，並不是法學理論上的問題。

「小馮，那你覺得如果我們作為一家專利代理事務所，該具體怎麼操作、來利用這個漏洞呢？」

一套房子都送了，劉教授自然也不吝厚著臉皮問到底了。

「具體可以這麼幹，」馮見雄點撥到，「比如，我們找一件由七八件、甚至十幾件最前沿現有科技拼湊嫁接起來、在不查新的情況下、原則上符合新創性的技術，捏造出一個新的發明申請。

然後，這個發明申請遞交上去、進入實審後，肯定是會被一審審查員駁回的。期間還要答辯一兩次。這兩次答辯里，我們就儘量少修改點，免得提前暴露用掉太多對比點——

千萬不能和正常的申請那樣，審查員指出你有1、2、3、4一大堆瑕疵，你就有一個改一個全改了。而是對方提出1、2、3、4，你就只象徵性改個1，或者給面子點該1、2，這樣，誘使一審審查員儘快駁回你，然後儘快直接進入找覆審委的行政複議程序。

到了覆審委手上的時候，可能二審審查員看到的駁回理由就是『不符合3、4、5組合構成的新創性』。這時候，我們再勤勤懇懇地改，把文件改成符合3、4、5——但是實際上如果給打回一審，還是有可能發現我們不符合6、7、8的——但因為覆審委的二審審查員不太會去重新檢索對比文件，所以他發現不了。

這時候，按照高院的新解釋，覆審委可以直接放過，我們這個客戶，就很有可能直接拿到發明授權了。」

劉淵明聽到這裡，舉一反三地說：「也就是說，你這個發明其實事實上是沒有創造性的，完全可以被現有技術覆蓋。你只是用了類似於民訴法中『如果二審可以搞證據偷襲直接改判、那一審就保留實力假裝輸掉、到終審時一把翻盤』的策略，把這個發明的指標給騙到手了？

但是這樣的發明，肯定是沒法真的去主張權利、對外索賠、或者投入生產的吧？不然，肯定會跟你當年在學術論文裡跟我描述的『實用新型碰瓷風險』一樣，被利益相對人給無效掉的吧？

那麼，這種發明應該只是用在給企業申請國家、省市高新企業之類的資質、稅收優惠時，提供一個刷指標的價值？」

後面這番「發明的日常妙用」，劉淵明也是邊想邊說地自言自語、信口拈來。

畢竟他也是干老了這一行的，這種基本操作不用馮見雄教他。

他也知道，按照如今的市場行情，如果客戶有實打實的乾貨，只是求代理事務所跑個手續，那理論上代理費是並不貴的。

比如一個實用新型，可能只要三四千代理費。發明，可能基本收費也就萬兒八千。

但是，事實上發明的申請代理費是有可能再高上兩三萬的——這個多寡，主要要看專利申請下來的速度。

因為如果只給八千或者一萬塊的話，事務所基本上屬於放任自流、也不會申請提前進入實質審查、也不會催辦、也不會用心答辯。最後「發明」實際授權下來的時間，可能要比申請日晚上三四年都有。

而很多企業很急，他們等不了三四年，有些恨不得今年申請明年就授權。（相比之下，國外企業這方面都不太急，很能耗著。國內企業都很急，主要是為了湊行政指標，有補貼）

如果要加急，事務所和國知局之間的公文往來工作量就會增大好幾倍，這時候事務所就要多收錢。

因此，如果一個發明4年才下來授權，1萬塊是有可能搞定的。

如果要2年內就授權，有些單位就願意出到3萬塊——用金錢，買時間。

可是上述這些價目，都是建立在「企業本身有研發力量、可以搞出確實有資格申請發明型專利的新技術」。而事務所只是提供文職的代理。

如果，事務所提供的不僅僅是文職代理，而是連技術本身都幫忙當掮客搞定的話，那價錢就大了去了。

因為發明專利要實質審查，很難跟實用新型那樣造假，所以國家在給企業評定各級「高新企業」等涉及資質、稅收減免優惠的門檻時，就喜歡用「發明」數量來卡門檻。

或許一家企業只有3個發明時，就只配當市級高新企業、一旦漲到5個發明，就夠格運作申請省級高新企業了。（當然申請的時候還得找代理公司當掮客，去科技局跑關係）

而在這種評定中，「實用新型」的含金量就幾乎等於零了。

（註：前面馮見雄06年初的時候搞的專利碰瓷，實際上應該細化稱為『實用新型專利碰瓷』。他當時用的素材就是實用新型，因為他那種初級造假手段，只能造出實用新型，過不了實審，一遇到發明的實審就穿幫了。）

換言之，如果說「實用新型」是工程師和教授們評職稱時需要刷的數據，那「發明」就是企業級客戶評高新企業時需要刷的數據。

想想看，一家本來完全是搞地產、金融的，毫無科技含量的公司，本來連研發部都沒設，可一旦憑空造假刷夠幾個「發明」，搖身一變套上「高新企業」的招牌、得到了額外的稅收優惠，那能依法避稅避掉多少錢？

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