第65章 文科生懂個雞兒（1/2）

「想不通這裡面能怎麼運作？行，那我就再提醒你一句——其實，二審真的比一審好糊弄。」

馮見雄抿了一口茅台，說出了一句讓劉教授頗感不按常理出牌的話。

「願聞其詳。」劉教授的神態，一如既往地凝重。

「你也是圈裡人，常識我就不多說了。你也知道，去年一年，國家知產局新審過的專利數量是40多萬件，而算上往期歷年沉澱的、還沒過保護有效期的專利數量，總共得有200多萬件。

而『現有技術』的範疇，可不僅僅包括當前公開的專利，還包括各國學術期刊、學術會議公開的最新成果。林林總總加起來，總共上千萬件技術都是有的……」

「雖然國家知產局按照國際慣例，分了八個大部、下面累計幾百個大類、上千個小類、幾千個組。但是以如今這個時代的科技大爆炸，每個細分小類下的前沿技術依然有幾萬種……」

「當一個新的發明專利申請遞交上來的時候，審查員要怎麼判斷這個技術到底有沒有新穎性和創造性呢？要怎麼和現有技術去對比呢？

打個比方，就算我今天申請的，僅僅是一個『可以遇到下雨自動收衣服的智能晾衣架』，我敢說符合這個關鍵字檢索條件的同類技術文件，仍然可以找出幾百幾千個之多！這點都是常識，你也知道的。

這時候，如果一審的審查員要窮盡這幾千份現有技術文件、把這些文件都和新的申請的技術原理對比一遍，確定新穎性。甚至把這幾千份現有技術各種排列組合、確定新申請的創造性——那完蛋了，估計一個審查員一年只能審過幾個發明專利了。

別說靠國家知產局目前這千兒八百個審查員不夠用，就是僱傭十萬個審查員，都完成不了這麼多工作量！

因此，眾所周知，審查員在否掉一個發明申請的時候，是不會窮盡一切可能性的，他們採取的是『一票否決制』——也就是說，申請文件A送來了，我檢索一下，發現有一千件在先的、跟這個申請大同小異的現有技術。

然後我拿我自己估摸最有可能否掉新申請的1、2、3對比文件、跟新申請對比，看看能不能成功否掉。如果1、2、3已經夠用了，那麼4、5、6一直到999號文件，我就沒必要看了，這樣就節約了大量的時間。直接發第一次《審查意見通知書》，告訴申請人：根據1、2、3，就足以證明你的發明不夠創新，滾吧！

再然後，申請人就會一次修改、陳述，修改之後，往往限縮了他要求保護的範圍、或者做了別的調整，讓他的申請文件看起來滿足了和1、2、3的對比。但這時，審查員並不放棄，他才會繼續拿4、5、6和申請文件對比，如果4、5、6足以否掉，就再次出通知書、告訴對方沒戲……

如是好多回，直到最後不給修改機會，出「駁回申請」的裁定——然後如果當事人再不服，就是我們前面提到的、新舊解釋有分歧的『二審』程序了。」

「這些常識我都知道，然後呢？」劉教授雖然還是聽得很認真，但並沒有發現乾貨，也就只能是耐著性子，唯恐漏掉了點兒什麼。

馮見雄伸出兩根手指頭，比劃著名說，語氣也凝重了些：「這裡面，你沒發現就有問題了嗎？一審的審查員，是有『全面、充分檢索』現有技術的法律義務的。

也就是說，他用1、2、3駁回申請後，哪怕當事人改了，符合了1、2、3；但審查員還能繼續拿4、5、6去駁倒、再改再符合還能拿7、8、9……只要當事人改一次，審查員就有義務再找找可不可能根據修改後、又有別的最接近現有技術，來否掉這項申請。

而二審的審查員，事實上是沒有『全面、充分檢索』現有技術的義務的，或者說，法律上比較模稜兩可、事實上、客觀技術上也不可能做到。

因此，假設今天這個申請A，是被一審審查員最後用7、8、9現有技術的組合給否了，然後當事人不服、然後找覆審委二審複議、覆審委讓他改、他也確實把文件改得符合了對7、8、9有新創性——這時候，會發生什麼情況？那就是按照新的解釋，覆審委發現該申請符合對7、8、9有新創性，就能直接改判授予專利權了！

而舊的解釋呢？舊的是不能直接授予專利權的，只能『發回重審』。而一旦發回重審，一審審查員發現申請人把文件改得符合7、8、9了，那是可以繼續再拿10、11、12跟你死磕到底、子子孫孫無窮匱也的——這時候，你還覺得一審程序和二審程序通過一項發明的難度是一樣的麼？」

「嘶——沒想到竟然真的可以這樣！」劉淵明倒抽了一口涼氣。

馮見雄把話說到這個份兒上，劉淵明心中隱隱約約、模模糊糊那團「二審如果有權直接授權的話、似乎真的比一審容易過」的念頭，才算是豁然開朗、撥雲見日。

然而，這還不算完。

雖然知道了結論，劉教授卻發現自己只是知其然而不知其所以然。

「我原先也隱約覺得有這種可能，但是……為什麼會這樣呢？我竟然無法想通這一點背後的法理學原理……為什麼二審的審查員，就不會去想盡辦法找『在申請人修改後、現有技術庫里其他更有可能成為最接近現有技術的現有技術』呢？為什麼二審的審查員，在找現有技術方面，實際能力就是比一審審查員差呢？」

馮見雄瞥了劉淵明一眼，又吃了口口水牛肉，用玩味的語氣提醒：「這個問題，似乎只是法理學層面的解釋吧，和賺錢貌似沒關係。如果你只是要用我的計策賺錢，你眼下更應該關心的是操作實務層面的問題，這個麼，你直接死記硬背、強記結論不就好了。」

「請千萬務必教我！我知道賺錢不用知道這一點背後的『為什麼』！但是你不告訴我我會睡不著覺的！請尊重我作為一個學者的尊嚴！」劉淵明突然提高了嗓音，像扶桑人一樣嚴肅地鞠了個躬。

那架勢，真的跟扶桑苦修士求道時那樣虔誠。

唉，明明賺錢只需要記住術就行了嘛，要道幹什麼呢？

馮見雄雖然覺得有些沒必要，但看在對方這麼誠懇的份上，就再浪費點時間解釋一下吧。

馮見雄：「其實很簡單，劉教授，你想想看。一個省的省高院，有多少法官？」

劉淵明：「這個不一定吧，平均算他三四百。」

馮見雄：「那一個地級市的中院，能有多少法官？」

劉淵明：「算他兩三百吧。」

馮見雄：「那麼，一個省內，所有地級市的市中院加起來，有多少法官？」

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